부산지방법원 2019. 11. 28. 선고 2018가단324892 판결

[인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1 내지 4호증, 제9 내지 16호증, 제19호증, 제20호증, 제23호증, 을 제1, 2호증의 각 기재(각 가지번호 있는 것은 가지번호 포함, 이하 같다), 변론 전체의 취지

원고는 이 사건 선박의 선원으로서 2007. 9. 21.부터 2017. 10. 31.까지 이 사건 선박에서 근무했으므로, 상법 제777조 제1항에 따라 선박우선특권에 의해 체불 임금 14,500,000원과 퇴직금 38,612,090원 합계 53,112,090원을 피고보다 선순위로 배당받아야 하므로, 이 사건 배당표 중 원고에 대한 배당액 23,156,104원은 53,112,090원으로, 피고에 대한 배당액 244,693,382원은 214,737,396원으로 각 경정되어야 한다.

근로기준법상 근로자에 해당하는지는 계약의 형식이 고용계약인지 도급계약인지 위임계약인지보다 근로제공 관계의 실질이 근로제공자가 사업 또는 사업장에 임금을 목적으로 종속적인 관계에서 사용자에게 근로를 제공하였는지 여부에 따라 판단하여야 한다. 여기에서 종속적인 관계가 있는지 여부는 업무 내용을 사용자가 정하고 취업규칙 또는 복무규정 등의 적용을 받으며 업무수행과정에서 사용자가 상당한 지휘·감독을 하는지, 사용자가 근무시간과 근무장소를 지정하고 근로제공자가 이에 구속을 받는지, 근로제공자가 스스로 비품·원자재나 작업도구 등을 소유하거나 제3자를 고용하여 업무를 대행하게 하는 등 독립하여 자신의 계산으로 사업을 영위할 수 있는지, 근로제공을 통한 이윤의 창출과 손실의 초래 등 위험을 스스로 안고 있는지, 보수의 성격이 근로자체의 대상적 성격인지, 기본급이나 고정급이 정하여졌고 근로소득세를 원천징수하였는지, 그리고 근로제공관계의 계속성과 사용자에 대한 전속성의 유무와 그 정도, 사회보장제도에 관한 법령에서 근로자로서 지위를 인정받는지 등의 경제적·사회적 여러 조건을 종합하여 판단하여야 한다. 다만 기본급이나 고정급이 정하여졌는지, 근로소득세를 원천징수하였는지, 사회보장제도에 관하여 근로자로 인정받는지 등의 사정은 사용자가 경제적으로 우월한 지위를 이용하여 임의로 정할 여지가 크다는 점에서 그러한 점들이 인정되지 않는다는 것만으로 근로자성을 쉽게 부정하여서는 안 된다(대법원 2017. 1. 25. 선고 2015다59146 판결 등 참조).

살피건대, 앞서 본 증거들에 의하면, 원고가 'J'이라는 상호로 사업자등록을 한 뒤 2013. 9. 2.경 이 사건 선박에 대한 3/10 지분에 관하여 소유권이전등기를 마치고, 같은 날 이 사건 선박에 대한 선박관리인선임등기를 한 사실은 인정되나, 앞서 본 증거들, 갑 제5호증, 제6호증, 제8호증, 제22호증의 각 기재 및 변론 전체의 취지를 종합하여 인정되는 다음과 같은 사정들 즉, ① 이 사건 선박에서 선장으로 근무했던 M는 원고가 아닌 E, F을 실제 사업주로 하여 임금 체불 등의 사유로 부산지방고용노동청에 진정한 점, ② 이 사건 진정사건에서 F은 자신과 E이 이 사건 선박의 선주임을 시인하면서, 원고가 2007. 9. 21.부터 2017. 10. 31.까지 이 사건 선박에서 3,900,000원의 월급을 받으면서 근무했다는 취지로 진술하고, 원고에 대한 체불 임금 및 미지급 퇴직금의 액수를 확인하였으며, 당시 E도 자신이 공동운영주라고 진술하면서 원고에 대한 체불 임금의 액수를 확인한 점, ③ 위 F과 E의 진술에 따라 부산지방고용노동청장은 2017. 12. 13. 원고에 대하여 '2007. 9. 21.부터 2017. 10. 31.까지'를 근무기간으로 하고, 체불 임금 등을 53,112,090원(= 체불 임금 14,500,000원 + 퇴직금 38,612,090원)으로 한 이 사건 확인서를 발급한 점, ④ 원고는 이 사건 선박의 선원명부에 선원으로 등재되어 있었던 점, ⑤ E은 'E과 F이 2007년 7월경부터 2018. 8. 7.경까지 이 사건 선박의 실제 소유자였고, 원고는 2007. 9. 21.부터 2017. 10. 31.까지 이 사건 선박의 사무장으로 근무하면서 선내 사무업무와 선박운항에 따른 갑판장 업무를 수행하였으며, 월 3,900,000원의 월급을 지급받았고, 선원들은 매일 육지에서 출퇴근하였다.'라는 취지의 증인진술서를 작성한 점, ⑥ M는 2017. 11. 3.경 E에게 체불 임금의 지급을 요구하였고, 그 무렵 E은 M 및 원고의 임금을 지급하기 위해 원고에게 원고 명의로 대출을 받아줄 것을 요청했던 것으로 보이는 점, ⑦ 원고는 E이 기름절도 사건으로 구속되어 E, F이 운영하던 사업장(O)의 운영이 중단되자 F의 요청에 따라 사업자명의를 대여해 준 것으로 보이고, 원고 명의의 사업자등록을 마치기 전인 2010. 8. 2.부터 2012. 3. 2.까지, 2012. 3. 9.부터 2012. 12. 1.까지는 위 O의 고용보험 피보험자로 가입되어 있었던 점, ⑧ 원고에 대하여 국민연금이나 건강보험 등 이른바 4대 보험에 가입되어 있지 아니한 사정이 있다고 하더라도, 이러한 사정은 사용자가 경제적으로 우월한 지위에서 사실상 임의로 정할 수 있는 사정에 불과하여 원고의 근로자성을 뒤집는 사정이라고 보기 어려운 점 등에 비추어 보면, 원고는 E, F에게 고용되어 2007. 9. 21.부터 2017. 10. 31.까지 이 사건 선박에서 선원으로 근무한 근로자에 해당한다고 할 것이다.

살피건대, 이 사건 제1, 2 각서는 '이 사건 선박에 선박우선특권에 해당하는 채권이 존재하지 않고, 향후 선박우선특권에 해당하는 채권이 발생하면 지체 없이 피고에게 보고하고 관리에 만전을 기하겠다.'는 내용인바, 피고가 제출한 증거들만으로는 원고가 향후 발생할 원고의 선박우선특권 및 임금채권의 우선변제권을 포기하겠다는 의사로 피고에게 이 사건 제1, 2 각서를 작성하여 주었다고 보기 어렵고, 달리 이를 인정할 증거가 없으므로, 피고의 이 부분 주장은 이유 없다.

신의성실의 원칙은 법률관계의 당사자가 상대방의 이익을 배려하여 형평에 어긋나거나, 신뢰를 저버리는 내용 또는 방법으로 권리를 행사하거나 의무를 이행하여서는 아니된다는 추상적 규범으로서, 신의성실 원칙이나 금반언의 원칙이 적용되기 위해서는, 어떠한 사람의 행위가 그의 선행하는 행위에 모순되는 것이어서 그러한 후행행위에 원래대로의 법적 효과를 부여하면 그 선행행위로 말미암아 야기된 다른 사람의 신뢰를 부당하게 침해하게 되는 경우이어야 하고, 이를 위해서는 객관적으로 모순되는 선행행위와 후행행위가 있고 그에 대하여 책임을 물을 수 있어야 하고, 선행행위로 인하여 야기된 상대방의 보호받을 가치가 있는 신뢰가 존재하여야 한다.

또한 신의성실의 원칙에 위배된다는 이유로 그 권리의 행사를 부정하기 위해서는 상대방에게 신의를 공여하였다거나, 객관적으로 보아 상대방이 신의를 가짐이 정당한 상태에 있어야 하고, 이러한 상대방의 신의에 반하여 권리를 행사하는 것이 정의관념에 비추어 용인될 수 없는 정도의 상태에 이르러야 할 것이다(대법원 2003. 4. 22. 선고 2003다2390 판결 등 참조).

살피건대, 앞서 본 증거들에 변론 전체의 취지를 종합하여 인정되는 다음과 같은 사정 즉, ① 이 사건 선박은 유조선(석유제품운반선)이고, 최대 승선인원은 선원 6인인바, 피고는 이 사건 제1, 2 근저당권 설정 당시 이 사건 제1, 2 각서에도 불구하고, 이 사건 선박에 선박우선특권의 적용을 받을 선원들이 근무하고 있다는 사정을 알 수 있었을 것으로 보이는바, 선박우선특권의 적용을 받을 선원이 존재하지 않는다는 점에 대한 피고의 정당한 신뢰가 있었다고 보기 어려운 점, ② 실제 이 사건 제1, 2 각서 작성 당시에는 이 사건 선박에 선박우선특권을 가진 채권이 발생하지 않았던 것으로 보이는 점, ③ 원고 및 M의 임금 및 퇴직금채권은 이 사건 제1, 2 각서 작성 후에 발생되었고, 앞서 본 사정 등에 비추어 이 사건 제1, 2 각서에 기재된 선박우선특권에 추후 발생할 선원의 퇴직금채권이 포함된다고 보기 어려운 점, ④ 피고는 선박등기사항증명서상 원고와 M의 임의경매개시결정등기가 마쳐진 상태에서 원고의 이 사건 제1, 2 대출금채무를 F이 면책적으로 인수하도록 하고, 2018. 1. 31.경 이 사건 제1, 2 근저당권의 각 채무자를 F로 변경하는 내용의 근저당권변경등기를 마치기도 한 점 등을 종합하면, 피고가 제출한 증거들만으로는 원고가 이 사건 경매절차에서 선박우선특권 및 임금채권의 우선변제권을 주장하는 것이 피고에 대한 신뢰보호 또는 신의칙에 위반된다고 보기 어렵고, 달리 이를 인정할 증거가 없으므로, 피고의 이 부분 주장도 이유 없다.

따라서 이 사건 선박의 선원인 원고는 상법 제777조 제1항 제2호, 제788조에 따라 이 사건 경매절차에서 체불 임금과 퇴직금 합계 53,112,090원을 근저당권자인 피고보다 우선하여 배당받아야 하므로, 이 사건 배당표 중 원고에 대한 배당액 23,156,104원은 53,112,090원으로, 피고에 대한 배당액 244,693,382원은 214,737,396원[= 244,693,382원 - 29,955,986원(= 53,112,090원 - 23,156,104원)]으로 각 경정되어야 한다.

그렇다면 원고의 이 사건 청구는 이유 있으므로 이를 인용하기로 하여 주문과 같이 판결한다.

판사 민희진